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律师在线：解雇申请人时，不出具任何书面通知和决定，当进入诉讼程序，用人单位不承认是单位解雇申请人，而称是申请人“擅自离岗”。用人单位的行为，既构成合同违约，又构成故意违法、故意欺骗、欺诈；用人单位一方是行为的主动实施者，申请人是行为的被动承担者，给处于弱势地位的申请人造成的损害和折磨（把申请人逼到想干不成、欲走不能、被迫停工，无收入来源的绝境）至今都没有表示出解决问题的诚意，申请人已到达退休年龄。劳动保障部门认为：解除程序违法，《解除劳动合同证明书》无效，各种手续无法办理，导致申请人到达退休年龄而其手续无法办理。
用人单位违约、违法解除劳动合同的行为，以及在庭审中的欺诈行为，是所有劳动争议案件中最为恶劣的一种，情理、法理难容。
试问：用人单位违法解除劳动合同导致劳动者损失，应承担哪些赔偿责任？

2013年06月23日

2007年4月9日解雇申请人时，不出具任何书面通知和决定，当进入诉讼程序，用人单位不承认是单位解雇申请人，而称是申请人“擅自离岗”。
1、用人单位2007年4月9日解雇申请人时，不符合法律规定的解除条件，必须恢复申请人的工作，不能滥用单方面解除权解除劳动合同！二审法院更不应该认定劳动合同解除。 用人单位无故中断劳动合同构成违约！
2、用人单位不履行法律规定的解除程序，证明不同意解除劳动合同，二审法院理应视同劳动合同继续存在。用人单位故意违法！
3、用人单位在一裁两审中明确辩称：“双方之间根本没有解除劳动合同”。当二审法院查明事实后，证明申请人不是“擅自离岗”，申请人当庭要求恢复工作。二审法院应该判决恢复工作，赔偿损失，而不应该用判决“劳动关系解除”的行为取代用人单位合法的自主用工行为。假如说：申请人担心遭到报复，不同意为用人单位继续工作，二审法院不但应该就申请人的各项损失赔偿做出判决，而且判定劳动合同解除之日也应该是判决书生效之日，而绝非“2007年4月9日劳动合同解除”
4、用人单位从未就劳动关系解除的各项事宜与申请人达成任何协议，反而隐瞒解雇事实，贼喊捉贼，反诉申请人“2007年4月5日擅自离岗至今未上班”；嫁祸于申请人，欺骗了审判机关，既不恢复申请人的工作，又不履行法律规定的解除程序。用人单位的行为，既构成合同违约，又构成故意违法、故意欺骗、欺诈；用人单位一方是行为的主动实施者，申请人是行为的被动承担者，给处于弱势地位的申请人造成的损害和折磨（把申请人逼到想干不成、欲走不能、被迫停工，无收入来源的绝境）至今都没有表示出解决问题的诚意，一审二审法院均未就申请人的工资损失、社保损失的赔偿问题做出判决，有违公平公正原则；劳动保障部门认为：解除程序违法，无法办理档案、社保转移、申领失业金等手续；因此“2007年4月9日劳动合同解除”绝对不能成立。用人单位构成欺骗、欺诈。

5、在另一赔偿案的连续诉讼过程中，（2008）西民二终字第647号判决书是作为证据提交的，最高院法官认为该案存在重大误解，误判，无法自圆其说，理应预先撤销，因此本案的再审申请不存在时效问题。
综上所述：（2008）西民二终字第647号判决书明显违背《劳动合同法》第89条、第88条、第50条、第48条、《社会保险法》等法律的立法本意。劳动保障部门认为：解除程序违法，《解除劳动合同证明书》无效，各种手续无法办理，导致申请人到达退休年龄而其手续无法办理。用人单位违约、违法解除劳动合同的行为，以及在庭审中的欺诈行为，是所有劳动争议案件中最为恶劣的一种，情理、法理难容。“诚信是法律的帝王条款！”所以，人民法院理应加大法律的执行力度，才能有效遏制此类案件的发生，而不是纵容和偏袒这种违法行为。

联拓律师事务所执业律师关礼：一二审判决书完全证明用人单位违法解除行为，那么，接下来的再审是否可以要求单位：补发停工工资、补缴社会保险、住房公积金或要求继续履行劳动合同、或要求直接办理退休手续？各种损失如何计算？是否考虑物价上涨因素？是否适用《赔偿办法》劳部发〔1995〕223号 第2条、第3条等等，是否还可以要求上访费用、律师费等。
谢谢关礼律师

2013年06月25日

关礼
联拓律师事务所执业律师: 您好！
最高法院已经明确指出：违约、违法解除劳动合同，其解除都将不能成立！必须预先撤销！也就是说违法辞退无效，原劳动合同仍然存在、有效。劳动保障部门认为：解除程序违法，《解除劳动合同证明书》无效，各种手续无法办理，导致原告到达退休年龄而其手续无法办理。
1、违法辞退的争议期间的社会保险、住房公积金用人单位也需补缴？工资是否按前十二月的平均工资补发？
2、根据司法解释（三） 法释〔2010〕12号 第一条。法院应该受理。
3、如果达到退休年龄而牵涉到退休手续的，因为档案社保关系至今无法转移，都是单位托管的，没有法院的判决书目前是无法办理，社保机关也不敢轻举妄动。
4、违法解除劳动合同行为都是用人单位、基层法院造成的，他们应该负全责，目前该案正在审理之中，我六年多的损害是非常大的，都有哪些损失可以列入，是否可以提出精神损害赔偿？请您帮我多多考虑，以及计算方法。
谢谢关礼律师！

2013年06月27日

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